司法考试国家赔偿法复习指导

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1、-司法考试国家赔偿法复习指导【国家赔偿】国家赔偿是指国家对国家机关和国家机关工作人员行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的给予赔偿的活动。国家赔偿是由国家承当的法律责任；国家赔偿是对国家机关及其工作人员的行为承当责任。国家机关包括行政机关、审判机关、检察机关；国家赔偿是对前述机关及其人员行使职权的行为承当的责任。国家赔偿是对行为承当的赔偿责任。【国家赔偿及其特征】国家赔偿是对国家机关及其工作人员行使职权的行为造成损害承当的责任。特征是：1、国家赔偿由赔偿义务机关履行赔偿义务。2、赔偿围有限。3、赔偿方式合标准特定化。国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以

2、返还财产或者恢复原状。4、赔偿程序多元化。受害人要求行政赔偿，可以直接向赔偿义务机关提出，也可以在行政复议、行政诉讼中一并提起，还可以单独提起行政赔偿诉讼。受害人提出司法赔偿请求，需先向司法赔偿义务机关提出，然后再向其上级机关提出，最后才能向人民法院赔偿委员会提出，但不能通过诉讼程序解决。【国家赔偿与国家补偿】二者的引发原因不同，国家赔偿是行为引起的，国家补偿是合法行为引起的。性质不同，国家赔偿是普通行为引起的法律责任，国家补偿是例外的特定民事责任，并不具有对国家职权行为的责难。此外适用围、标准、方式也有所不同。【国家赔偿和民事赔偿】二者的责任主体、责任性质均不同。国家机关及工作人员以民事主体

3、身份实施的侵权行为属于民事侵权。国家机关对此承当的责任也是民事赔偿责任。【国家赔偿法的概念】国家赔偿法是关于国家赔偿的法律规；是一定围法律规的总和；是集实体规和程序规为一体的法律。【国家赔偿法的作用】落实宪法的需要；有利于保障公民、法人和其他组织的合法权益；有效监视和促进国家机关依法行使职权。【国家赔偿责任的主体要件】国家赔偿责任主体要件是指国家承当赔偿责任必须具备的主体条件，即国家对那些组织和个人的侵权行为负责赔偿。国家赔偿责任主体具有以下特征：主体要件是指侵权行为主体，而不是责任主体；侵权行为主体要件经历了由强到弱的过程。侵权主体的种类：国家机关和国家机关工作人员。特殊情况下，包括法律法规

4、授权的组织和行政机关委托的组织和个人。1、国家机关包括：国家行政机关，是指依照宪法和行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。围而言包括上至中央人民政府国务院，下至基层人民政府乡镇政府的各级各类行政组织，不仅包括各级政府及其所属部门和机构，也包括非常设机构和临时机构。国家司法机关：代表国家行使侦查、检察、审判和监狱管理职权的机关。公安机关和平安机关；各级人民检察院和专门检察院，行使审判权的各级人民法院和专门人民法院，行使监狱管理职权的监狱管理机关。2、国家机关工作人员、是指国家依照法定方式和程序任用的在各类国家机关中工作的行使国家权力执行公务的人员，包括行政机关的公务员司法机关的侦查

5、人员、检察人员、审判人员、和监狱看守所的管教人员。同时也包括法律、法规授权组织的人员和行政机关委托行使国家权力的人员此外还包括自愿协助执行国家公务的普通公民。不包括勤杂人员和效劳人员。由于勤杂人员侵犯他人合法权利造成损害的，国家不承当赔偿责任即使要赔偿也是依照民法的规定给予赔偿，不适用国家赔偿的规则。3、法律法规授权的组织。4、行政机关委托的组织。【行为要件】国家赔偿责任中的行为要件是指国家承当赔偿责任必须具备的行为要件。国家只对侵权主体实施的执行职务的行为承当赔偿责任，即致害行为必须是于执行职务有关的行为。所谓执行职务是指国家机关或国家机关工作人员履行或步履行其职责和义务的行为。标准：实质容

6、理论又称为主观标准说。主采用主观标准即行为然的主管意思表示判断行为的性质。缺陷在于不利于保护受害人的权利；容易扩大国家赔偿责任的围。外表形式理论又称为客观标准说。该理论主，执行职务的围应当以社会观念为标准，凡在客观上、外形上可以视为双簧管年所称的职务围，或者被害人有理由相信工作人员是在执行职务或客观上足以认为其于执行职务有关，不管行为者意思表示如何，其行为均可认定是执行职务行为。我用类似"外表形式理论的与行使职权有关论。是指凡与执行职务、行使职权有关的行为只要符合其他赔偿责任的构成要件，国家就应当对该行为造成的损害承当赔偿责任。1、职权标准。国家机关和国家机关工作人员根据法律赋予的职

7、责权限实施的行为都是执行职务行为，无论该行为合法与否。2、时空标准国家机关或者国家机关工作人员在行使职权履行职责的时间、空间围的行为通常是执行职务的行为。3、名义标准。但凡以国家机关及其工作人员的身份和名义实施的行为都是执行职务行为。4、目的标准。执行职务的行为通常是为了实现法定职责和义务而为的行为，其目的是为了维护公共利益，而非公务人员的个人利益。判断*一行为是否为职务行为，必须综合上述标准予以分析判断。分类：1、执行职务的行为是否有强制命令的属性，分为权力行为和非权力行为。对于执行职务的权力行为造成的损害，国家赔偿法予以调整。2、根据执行职务的行为是否直接发生法律后果，分为事实行为和法律行

8、为，事实行为是国家机关和国家机关工作人员实施的不发生法律效果，或者发生法律效果，但效果的发生是由于外界的*种事实状态所导致的行为。法律行为是指国家机关和国家机关工作人员实施的能够引起公民法人或者其他组织权利义务的产生、变更、消灭等法律后果的行为。不管事实行为还是法律行为，都是国家机关及其工作人员履行职责，行使权力的行为因此造成的损害赔偿均为国家赔偿责任。根据执行职务的行为是否合法，分为合法行为和行为；根据执行职务针对的对象是否特定，适用效力是否可以重复，可以划分为抽象执行职务的行为和具体执行职务行为。根据执行职务是否采用积极主动的方式，还可以将其分为作为行为和不作为行为。【损害结果要件】围：损

9、害包括人身损害和财产损害。我国概括为两种人身权和财产权。主要有人身自由权、人格尊严权、婚姻自主权、名誉权、荣誉权、名称权、生命安康权、肖像权、亲属关系中的权力，以及种种财产权如继承权、物权、经营自主权、债权、知识产权等。以上权利受到国家机关及其工作人员的损害时，国家应当负责赔偿。由于人身权中的名誉权等遭受损害的属于精神赔偿，无法用金钱计算国家不予赔偿，但可以要求赔偿义务机关在侵权行为影响的围，为受害人消除影响、恢复名誉、赔礼抱歉。对象：损害是指国家机关违背对公民、法人所承当的义务而使其受到不利益的结果。国家能否赔偿这种损害应确定损害者的利益是否受到法律的保护国家对受害者是否承当特定的义务。国家

10、公布法律、行政机关制度法律法规规章，如果他造成的损害是普遍的，但法律又未加以特别保护则国家就不负赔偿责任。因果关系：国家赔偿中的因果关系，实质上是国家机关与受害人之间的权利义务关系，只要国家机关违背了对权利人所承当的特定义务并因此导致其损害，且权利人无法通过其他途径受偿的，我们就认为存在国家赔偿责任中的因果关系。国家赔偿责任中的因果关系是以国家机关及公务员的公职义务为根底，以受到法律保护的受害人权益为依托，以违反公职义务与权益遭受损害之间的关系为容，用客观、恰当、符合正常社会经历的方式衡量和确定的逻辑关系。缺乏因果关系的事实：1、受害人的过错。受害人的行为促使损害的发生成为不可防止或加重的，国

11、家完全不负赔偿责任或者局部免除赔偿责任。2、不可抗力。因不可抗力造成的损害国家不负赔偿责任。3、第三者介入。当国家机关的行为通过第三者介入产生损害时，这种损害是间接损害，国家不负赔偿责任。损害发生同时由国家机关和第三者行为所引起的，国家机关就其行为局部负责。【法律要件】构成国家赔偿责任还必须满足有法律规定这一要件，如果法律没有规定国家赔偿责任，及时公民受到国家机关侵害，国家机关也可能不承当赔偿责任。有法律规定是指显失存在的所有规定国家赔偿责任的法律。法规和判例等。我国国家承当行政赔偿责任的法律依据有：国家赔偿法、行政诉讼法、民法通则、治安管理处分条例海关法及大量的最高法院司法解释。国务院及其各部委发布的行政法规和规章。. z