第十二章交易磋商与合同的订立

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1、2022-5-262022-5-262022-5-262022-5-262022-5-26 是探询商品的成交条件和交易的是探询商品的成交条件和交易的可能性的业务行为。可能性的业务行为。 它不具有法律上的约束力。例：它不具有法律上的约束力。例： 买方询盘：买方询盘： “ “请报请报500500辆飞鸽牌自行车成本加运费辆飞鸽牌自行车成本加运费至新加坡的最低价，五月装运，尽速电至新加坡的最低价，五月装运，尽速电告。告。” 卖方询盘：卖方询盘： “ “可供可供99%99%铝锭，七月份装运，如有兴铝锭，七月份装运，如有兴趣请电告。趣请电告。”2022-5-26 定义定义 又称发价或报价，在法律上称为又称

2、发价或报价，在法律上称为要约要约。 公约第公约第1414条第条第1 1款规定：款规定：“凡向一个或凡向一个或一个以上一个以上特定的人特定的人提出的订立合同的建提出的订立合同的建议，如果其议，如果其内容十分确定内容十分确定并且表明发盘并且表明发盘人有在其发盘人有在其发盘一旦得到接受就受其约束一旦得到接受就受其约束的意思，即构成发盘。的意思，即构成发盘。” 2022-5-26 “Offer Offer Chinese rosin Chinese rosin wwww grade grade irondrumirondrum 100M/T100M/T Shipment April/MayShipme

3、nt April/May CFR RotterdamCFR Rotterdam GBP 200 per M/T GBP 200 per M/T Payment irrevocable sightPayment irrevocable sight L/C L/C subject to reply here 20 subject to reply here 20thth our time.” our time.” 2022-5-26 应向一个或一个以上特定的人提出。应向一个或一个以上特定的人提出。 商业广告视不视为发盘？商业广告视不视为发盘？ 大陆法系：大陆法系：原则上不视为发盘原则上不视为发盘

4、英美法系：英美法系：只要内容确定，在某些情况下只要内容确定，在某些情况下可视作发盘可视作发盘 内容必须十分确定。内容必须十分确定。 公约：名称、数量、价格公约：名称、数量、价格 表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思。表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思。 送达受盘人。送达受盘人。2022-5-26 大陆法系大陆法系 以法典为第一法律渊源。以法典为第一法律渊源。 西欧西欧+ +拉丁美洲拉丁美洲+ +部分非洲部分非洲+ +近东（日、近东（日、中中） 英美法系英美法系 “ “先例原则先例原则” 英国英国+ +美国美国+ +加拿大加拿大+ +澳大利亚澳大利亚+ +新西兰新西兰+ +爱尔兰爱尔兰+ +印

5、度印度+ +巴基斯坦巴基斯坦+ +马来西亚马来西亚+ +新加坡新加坡+ +香港香港2022-5-26 在我国外贸业务中，将发盘分为在我国外贸业务中，将发盘分为实盘和虚盘实盘和虚盘。 实盘的要求是：实盘的要求是：（1 1）内容明确）内容明确（ClearClear） 无无“reference pricereference price”（2 2）内容完整）内容完整（CompleteComplete） 各主要交易条件齐全各主要交易条件齐全（3 3）无保留条件）无保留条件（FinalFinal） 无无“以我方最后确认为准以我方最后确认为准”2022-5-26 是受盘人表示接受的时间限制，超过有效期，是受

6、盘人表示接受的时间限制，超过有效期，发盘人不受约束。发盘人不受约束。 其长短根据商品特点和采用的通讯方式而定。其长短根据商品特点和采用的通讯方式而定。 规定办法：规定办法： （1 1）限）限6 6月月6 6日复到此地日复到此地 （2 2）有效期为）有效期为6 6天天（起算时间不好确定）（起算时间不好确定）2022-5-26 具有重要的法律意义和实践意义。因为：具有重要的法律意义和实践意义。因为：1 1、关系到受盘人能否表示接受。、关系到受盘人能否表示接受。2 2、关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其、关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容。内容。 口头谈判：口头谈判： 对方了解发盘内容时生效

7、对方了解发盘内容时生效 函电谈判：函电谈判： 发信主义发信主义 到达主义到达主义 公约规定：公约规定：发盘送达受盘人时生效。发盘送达受盘人时生效。2022-5-26 发盘的撤回（发盘的撤回（WithdrawalWithdrawal） 发盘送达受盘人之前，将其撤回，以阻止发盘送达受盘人之前，将其撤回，以阻止其生效。其生效。 公约规定：一项发盘，即使是不可撤公约规定：一项发盘，即使是不可撤销的，只要在发盘生效之前，发盘人仍可随销的，只要在发盘生效之前，发盘人仍可随时撤回或修改其内容，但撤回通知或更改其时撤回或修改其内容，但撤回通知或更改其内容的通知必须在受盘人收到发盘之前或同内容的通知必须在受盘人

8、收到发盘之前或同时送达受盘人。时送达受盘人。 发盘人发盘人 受盘人受盘人 6 6日日 10 10日（到达前可撤回）日（到达前可撤回）2022-5-26 撤销（撤销（RevocationRevocation） 发盘已送达受盘人，即发盘生效后将发发盘已送达受盘人，即发盘生效后将发盘取消，使其失去效力。盘取消，使其失去效力。 公约的折中规定：在发盘已送达受盘人，即公约的折中规定：在发盘已送达受盘人，即发盘已经生效，但受盘人尚未表示接受之前这一段时发盘已经生效，但受盘人尚未表示接受之前这一段时间内，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人，仍可间内，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人，仍可将其发盘撤销。如一

9、旦发盘人发出接受通知，则发盘将其发盘撤销。如一旦发盘人发出接受通知，则发盘人无权撤销该发盘。人无权撤销该发盘。6 6日日 10 10日日 1515日日发盘发盘（到达前可撤回）（到达前可撤回）生效生效（接受前可撤销）（接受前可撤销）有效期有效期2022-5-26 公约规定，下列两种情况下的发盘，公约规定，下列两种情况下的发盘，一旦生效则不得撤销：一旦生效则不得撤销：（1 1）在发盘中规定了有效期，或以其他方式）在发盘中规定了有效期，或以其他方式表示该发盘是不可撤销的。表示该发盘是不可撤销的。（2 2）受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，）受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并本着对该发盘的信赖采

10、取了行动。并本着对该发盘的信赖采取了行动。2022-5-26 有效期或合理时间内未被接受；有效期或合理时间内未被接受； 被依法撤销；被依法撤销； 遭到拒绝或还盘的通知送达发盘人时；遭到拒绝或还盘的通知送达发盘人时； 发生不可抗力事件时；发生不可抗力事件时； 发盘人或受盘人在被接受前丧失行为发盘人或受盘人在被接受前丧失行为能力等。能力等。2022-5-26 还盘是受盘人对原发盘条件进行添加、还盘是受盘人对原发盘条件进行添加、限制或其他更改的答复。限制或其他更改的答复。 以下两种情形视作还盘：以下两种情形视作还盘： 实质性实质性变更发盘条件。变更发盘条件。 品质、数量、价格、付款、交货时间与地点；

11、品质、数量、价格、付款、交货时间与地点； 一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围；一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围； 解决争端的办法等。解决争端的办法等。 对发盘条件表示有条件的接受。对发盘条件表示有条件的接受。 如如“待最后确认为准待最后确认为准”2022-5-26 在法律上称在法律上称“承诺承诺”，指受盘人在，指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或行为表示同发盘规定的时限内，以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。意发盘提出的各项条件。 其法律后果是交易达成、合同成立。其法律后果是交易达成、合同成立。2022-5-26 接受必须由受盘人作出。接受必须由受盘人作出。 接受必须是同意发盘提

12、出的各项交易条件。接受必须是同意发盘提出的各项交易条件。 （1 1）实质性修改）实质性修改 接受无效，合同不成立接受无效，合同不成立 （2 2）非实质性添加、限制或更改）非实质性添加、限制或更改 默认默认 接受有效，合同成立接受有效，合同成立 及时通知表示反对及时通知表示反对 接受无效，合同不成立接受无效，合同不成立 接受必须在发盘规定的实效内作出。接受必须在发盘规定的实效内作出。 接受通知的传递方式应符合发盘的要求。接受通知的传递方式应符合发盘的要求。2022-5-26 英美法英美法“投邮生效投邮生效” 大陆法大陆法“到达生效到达生效” 公约规定：公约规定：接受送达受盘人时生效。接受送达受盘

13、人时生效。 各国规定，逾期接受不是有效的接受。各国规定，逾期接受不是有效的接受。 接受可以在受盘人采取某种行为时生效。接受可以在受盘人采取某种行为时生效。2022-5-26 定义定义 接受通知未在规定的时限内送达发盘人，接受通知未在规定的时限内送达发盘人，或者发盘没有规定时限，且在合理时间内未送或者发盘没有规定时限，且在合理时间内未送达发盘人，则该项接受为逾期接受。达发盘人，则该项接受为逾期接受。 公约第公约第2121条条1 1款规定：款规定： 只要发盘人毫不迟延地用口头或书面通知只要发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人，认为该项逾期接受可以有效，愿意承受盘人，认为该项逾期接受可以有效，愿意

14、承受预期接受的约束，合同仍可于接受通知送达受预期接受的约束，合同仍可于接受通知送达发盘人时订立。发盘人时订立。2022-5-26 正常逾期正常逾期（决策延误）（决策延误） 及时通知接受有效及时通知接受有效 接受有效，合同成立接受有效，合同成立 不通知（默认）不通知（默认） 接受无效，合同不成立接受无效，合同不成立 非正常逾期非正常逾期（传递延误）（传递延误） 不通知（默认）不通知（默认） 接受有效，合同成立接受有效，合同成立 及时通知接受无效及时通知接受无效接受无效，合同不成立接受无效，合同不成立 逾期接受是否有效主要看逾期接受是否有效主要看发盘人发盘人的态度。的态度。2022-5-26 公约第公约第2222条规定：条规定：“如果撤回通知如果撤回通知于接受原发盘应生效之前或同时送达受于接受原发盘应生效之前或同时送达受盘人，接受得予撤回。盘人，接受得予撤回。” ” 接受不能撤销，撤销相当于撕毁合同。接受不能撤销，撤销相当于撕毁合同。2022-5-26