2021年手机实名制的法律分析与设计

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1、【摘要】手机实名制，不是要与不要的简单回答，问题在于法律已经为实行手机实名制的准备好了吗本文试图从通信（手机）实名制的涵义、如何实现通信自由权利保障、如何实现隐私权利保障、通信（手机）实名制的法律目的与法律依据以及我国通信（手机）实名制的立法思考对实行通信（手机 ） 实名制的法律问题进行论述和探讨。实名制 通信自由保护 隐私权保护 许可证 电信网码号资源许可法律目的与法律依据 ;立法绪言以计算机、通信、生物技术的蓬勃发展为主要标志的新科技革命给人类生产、生活带来了翻天覆地的变化，包括中国在内的世界各国都已经或正在从中受益。当然，高新科技也有其消极作用，围绕新科技革命带来的一系列全球性问题，持续

2、性地在世界范围内引起强烈的争议，而且，这一争议仍将继续。其实，所有的争论焦点都围绕高新科技给人类社会带来福祉的同时，如何有效地规避给人类社会带来的消极影响。值我国手机实名制和网络实名制实行与否及如何实行的争论不断升温之际（这一争论在促进我国计算机通信技术发展的同时，也将带动相关领域法律法规的完善;其实，高新科技经济利益最大化的同时，如何实现社会公共利益最大化本身就是一件值得观察和探讨的问题 ）。本文主要从通信（手机）实名制的涵义与现有法律关系、法律法规的制定与完善、基本权利的立法保护与限制等方面论述通信（手机）实名制的法律问题。一、通信（手机）实名制的涵义随着通信业的迅速发展和公民生活水平的不

3、断提高，通信服务业的法律保护与规制问题越来越多地引起人们的普遍关注。今年，是否应当实行以及如何实行手机实名制、网络实名制就是这类问题中的焦点。手机实名制，看似一个简单的问题，但这个问题背后隐藏着一系列的法律问题，而且这些法律问题都无一例外地涉及到我国社会公众的宪法基本权利保护与限制。以手机实名制为例，在全社会范围内实现我国公共政策设计与实施的公众参与，本身就是社会民主发展的一种进步。当然，这也是社会公众法律意识日益不断提高、法律保护体系不断发展和完善的必然结果。如果我们能够以手机实名制为契机，进一步促进我国公民的宪法基本权利保护水平，提高我国公民的公众参与热情和民主法律意识，促进我国现有法律体

4、系的完善和统一，促进我国现行立法思路和立法方法的转变，提高立法质量，将会成为我国法治建设事业的里程碑。目前，我国的手机用户中，只有中国移动通信集团公司 （简称中国移动，下同 ）的全球通手机用户实行了手机实名登记制，中国移动的其他手机用户及其他移动通信公司的手机用户基本没有采用手机实名登记制。信息产业部电信研究院通信信息研究所徐玉所长于 2006年世界电信日前接受泰尔网专访时认为所谓的手机实名制，是指移动通信业务经营者在办理移动电话入网手续时，应当登记用户资料。用户为个人的，应当登记用户的有效证件所载的姓名和编号等个人资料。用户为单位的，应当登记单位的名称、地址和联系方式 。这是国内电信专业领域

5、首次就手机实名制的具体含义做出表述。但是，这一表述是否能够准确地表达出手机实名制的准确含义，或者是否能够将其视为我国有关手机实名制的法律概念，仍然值得仔细推敲。基于此，笔者对我国目前手机用户接入公共电信网络使用移动通信服务的一系列过程中涉及的法律关系分析如下。（1） 手机用户使用公共通信服务之前的主要法律关系分析我国手机用户要经过购买手机产品和购买手机号码两个步骤，与电信业务经营者签订手机入网协议之后才能够正常使用手机。1、手机用户购买的手机产品的进网许可手机产品是移动通信终端设备中的一种。根据现行国务院制定的中华人民共和国电信条例（简称电信条例，下同）第四章第二节电信设备进网第五十四条关于国

6、家对电信终端设备、无线电通信设备和涉及网间互联的设备实行进网许可制度的规定和 2005年 1 月 10 日起实施的信息产业部负责实施的行政许可项目及其条件、程序、期限规定（第一批） （简称信产部行政许可规定，下同 ）中关于电信设备进网许可（含试用）审批的实行进网许可制度的电信设备应当获得信息产业部颁发的进网许可证（含进网试用批文，下同）;未获得进网许可证的，不得接入公用电信网使用和在国内销售的规定，进网许可证是包括手机在内的电信终端设备接入国家公用电信网络进行使用和在我国大陆地区进行销售的必备行政许可审批手续。根据信产部行政许可规定关于手机进网许可行政审批的申请条件、程序的规定可知该行政审批的

7、法律调控受体为企业法人，比如申请人应当提交（二 ）企业法人营业执照 （三） 申请人情况介绍。包括申请人概况、生产条件、仪表配备、质量保证体系和售后服务措施等内容。对国家规定包修、包换和包退的产品，还应提供履行有关责任的文件（如果申请人与生产企业为不同法人，还应当同时提供生产企业的相关材料） 的规定。对手机产品而言，进网许可的法律调控受体就是手机生产制造商或生产制造商的代理人。也就是说，该项行政审批许可与消费者之间没有直接的法律权利义务关系。2、手机用户购买的手机号码的资源使用许可。手机号码属于自 2003年 3月 1 日起实施的信息产业部电信网码号资源管理办法（简称网码号办法，下同）第一章总则

8、部分第七条第二款第（二）项中规定的移动通信网码号中的一种。根据现行电信条例第二章第四节电信资源第二十七条至第三十条关于电信资源，是指无线电频率、卫星轨道位置、电信网码号等用于实现电信功能且有限的资源的规定、信产部行政许可规定关于电信网码号资源使用审批未经信息产业部或者省、自治区、直辖市通信管理局批准，任何单位或者个人不得擅自启用电信网码号资源的规定、以及网码号办法第三章码号资源的使用第十九条第三款本办法所称码号使用者，是指获准使用码号资源的电信业务经营者、专用电信网单位、政府部门、社会团体和其他企事业单位等的规定可知，该行政审批的法律调控受体为获准使用码号资源的电信业务经营者、专用电信网单位、

9、政府部门、社会团体和其他企事业单位等 对于手机号码使用者而言，主要是指电信企事业单位主体，特别是移动通信运营商。也就是说，该项行政审批许可与消费者之间没有直接的法律权利义务关系。3、进网许可、入网许可、进网试验三者之间的法律关系分析手机进网许可与入网许可、进网试验三个概念之间有什么关系呢首先，手机进网许可与入网许可之间是什么样的法律关系根据信产部行政许可规定中关于电信设备进网许可审批的实行进网许可制度的电信设备应当获得信息产业部颁发的进网许可证（含进网试用批文，下同）;未获得进网许可证的，不得接入公用电信网使用和在国内销售和实行进网许可制度但暂无国家标准、行业标准的电信新设备，由检测机构根据国

10、际标准、企业标准确定相应的检测标准并报信息产业部审定后进行检测，并出具检测报告。信息产业部对检测报告和有关材料进行审查，在符合国家产业政策和不影响网络安全畅通的条件下，颁发进网试用批文批准进网试用，待国家标准、行业标准颁布后再按程序办理进网许可证。获得进网试用批文的电信新设备应当加贴进网试用标志的规定，手机进网许可审批具有两种审批方式一是正式进网许可，二是试用进网许可。二者属于相同的行政审批种类即电信设备进网行政许可。而且，只要不违反禁止性法律规定，二者在合法的许可期限内具有相同的电信设备进网许可审批的法律效力。但是，应当加贴进网试用标志规定的试用标志究竟是一种什么样的标志呢由于国务院现行 电

11、信条例和信产部行政许可规定并没有对试用进网许可证的试用标志进行详细的规定，也没有对入网许可证做出任何规定，因此，有充分的理由推定手机入网许可证即手机试用进网许可证1、我国现行的电信条例及信产部行政许可规定均未对入网许可证进行规定，如果它属于单独的行政许可审批类型，就涉嫌违反了我国现行行政许可法关于行政许可法治原则的规定，属于违法的行政许可审批;2、目前手机用户可以购得的手机一般都贴有进网许可证标签，只有少数手机贴有入网许可证标签，而且，目前市场上并没有贴进网试用许可证标签的手机销售;3、如果让手机生产制造商贴进网试用许可证的标签，也违反了平等原则，侵害了手机生产制造商的权益。根据信产部行政许可